表情包以其豐富的(de)表意性和(hé)超強的(de)趣味性被億萬網民(mín)推崇，已形成一種獨特的(de)網絡流行(xíng)文(wén)化。其中，以公衆人(rén)物(wù)或熱(rè)點人(rén)物(wù)的(de)肖像爲基礎制(zhì)作的(de)真人(rén)表情包尤其受網民(mín)的(de)歡迎。
        需要注意的(de)是，以真實人(rén)物(wù)形象爲基礎制(zhì)作的(de)表情包，因涉及法律保護的(de)某些權利，不是可(kě)以随意制(zhì)作和(hé)使用(yòng)的(de)。
        根據《中華人(rén)民(mín)共和(hé)國民(mín)法通則》第一百條規定，公民(mín)享有(yǒu)肖像權，未經本人(rén)同意，不得以營利爲目的(de)使用(yòng)公民(mín)的(de)肖像。該條法律明(míng)确了侵犯肖像權的(de)兩個(gè)要素，一是未經肖像權人(rén)同意，二是以營利爲目的(de)。因此，如(rú)果制(zhì)作和(hé)使用(yòng)真人(rén)表情包用(yòng)于營利，又(yòu)未經肖像權人(rén)同意，比如(rú)商家擅自将表情包用(yòng)于商品的(de)宣傳，無疑構成侵犯肖像權。
        目前許多微信公衆号也(yě)多在文(wén)章(zhāng)中配有(yǒu)真人(rén)表情包，以增加内容的(de)吸引力。如(rú)果公衆号通過文(wén)章(zhāng)的(de)廣告或開(kāi)通流量主等方式賺取收益，亦屬于營利行(xíng)爲，未經肖像權人(rén)同意，同樣構成對肖像權的(de)侵犯。如(rú)果網民(mín)在聊天或者朋友(yǒu)圈中自行(xíng)制(zhì)作、使用(yòng)真人(rén)表情包，因缺少(shǎo)營利目的(de)，不構成侵犯肖像權。
        表情包中有(yǒu)一類是影視作品、綜藝節目的(de)視頻片段或截圖，通常以明(míng)星爲主體，“葛優躺”便是其中的(de)代表。
        影視作品、綜藝節目受《中華人(rén)民(mín)共和(hé)國著作權法》的(de)保護，其制(zhì)作者和(hé)表演者依法享有(yǒu)著作權，未經著作權人(rén)同意，不允許複制(zhì)、發行(xíng)、表演、放(fàng)映等。因此，擅自使用(yòng)影視作品、綜藝節目的(de)片段和(hé)截圖制(zhì)作表情包，将同時構成對制(zhì)作方和(hé)演員著作權的(de)侵犯。從這個(gè)意義上(shàng)來說，因“葛優躺”表情包擅自使用(yòng)了《我愛我家》的(de)劇照(zhào)，《我愛我家》的(de)版權方也(yě)可(kě)以以侵犯著作權爲由起訴上(shàng)述旅遊公司索要賠償。
        但(dàn)如(rú)果是“爲個(gè)人(rén)學習(xí)、研究或欣賞，使用(yòng)他(tā)人(rén)已經發表的(de)作品”，屬于合理(lǐ)使用(yòng)，不需要征得著作權人(rén)同意，也(yě)無需支付報酬，所以一般認爲普通網民(mín)不以營利爲目的(de)制(zhì)作和(hé)使用(yòng)這類表情包，不屬于侵犯著作權。
        那麽，不以營利爲目的(de)，是否就可(kě)以随意制(zhì)作和(hé)使用(yòng)真人(rén)表情包呢？實則不然。
        大(dà)部分(fēn)的(de)表情包目的(de)是娛樂(yuè)，自然少(shǎo)不了惡搞的(de)元素，但(dàn)這種惡搞應限制(zhì)在合理(lǐ)合法的(de)範圍内。根據《最高(gāo)人(rén)民(mín)法院關于貫徹執行(xíng)〈民(mín)法通則〉若幹問題的(de)意見（修改稿）》中的(de)規定，以侮辱或者惡意醜化的(de)形式使用(yòng)他(tā)人(rén)肖像的(de)，可(kě)以認定爲侵犯名譽權的(de)行(xíng)爲。因此，如(rú)果制(zhì)作表情包時使用(yòng)的(de)文(wén)字與配圖帶有(yǒu)辱罵、貶低真人(rén)人(rén)格等字眼，或者過分(fēn)誇張扭曲真人(rén)形象，對其惡意醜化，則屬于侵犯名譽權行(xíng)爲，應承擔民(mín)事賠償責任。幾年前流行(xíng)的(de)“小(xiǎo)胖”表情包，存在一些将小(xiǎo)胖身體與女(nǚ)性身體結合，或配有(yǒu)黃(huáng)色、低級的(de)内容等情形，已構成對“小(xiǎo)胖”名譽權的(de)侵犯。
        在衆多真人(rén)表情包中，還有(yǒu)一種形式被大(dà)家熟識，即将真人(rén)形象以繪畫或漫畫的(de)形式再現而成的(de)表情包，比如(rú)姚明(míng)臉或動漫版的(de)傅園慧。雖然法律沒有(yǒu)明(míng)确規定此種行(xíng)爲構成侵權，但(dàn)通常認爲，如(rú)果由卡通形象及配字等因素整體判斷表情包人(rén)物(wù)具有(yǒu)明(míng)顯的(de)可(kě)識别性，明(míng)确指向某一真實人(rén)物(wù)，亦會(huì)構成侵犯肖像權。在趙本山訴海(hǎi)南某公司侵犯肖像權糾紛一案中，兩審法院便是以此爲由，認定涉案的(de)卡通形象構成對趙本山肖像權的(de)侵害，最終判決海(hǎi)南某公司承擔賠償責任。
        基于上(shàng)述分(fēn)析可(kě)以總結爲，如(rú)果不以營利爲目的(de)制(zhì)作和(hé)使用(yòng)真人(rén)表情包，隻需保證合理(lǐ)使用(yòng)，不侵犯真實人(rén)物(wù)的(de)名譽權即可(kě)。而一旦以營利爲目的(de)，則需要征求肖像權人(rén)、著作權人(rén)的(de)同意，否則将構成侵權。
        雖然真人(rén)表情包已成爲衆多網民(mín)分(fēn)享和(hé)消遣的(de)對象，但(dàn)相(xiàng)應的(de)法律邊界不容突破。誠然，因網絡的(de)虛拟性、高(gāo)速傳播性、廣泛聯結性等特點，真人(rén)表情包的(de)侵權認定目前存在著(zhe)侵權主體難确認、維權成本高(gāo)等困難，許多侵權行(xíng)爲并未得到(dào)法律的(de)制(zhì)裁，但(dàn)随著(zhe)互聯網規範制(zhì)度的(de)建立、法律法規的(de)完善、網絡淨化力度的(de)加強以及網民(mín)法律和(hé)道德意識的(de)提高(gāo)，相(xiàng)信網絡将不再是侵權者放(fàng)肆狂歡的(de)庇護所，而真正成爲尊重個(gè)體合法權利的(de)和(hé)諧社區。